V souvislosti s fúzemi jsou prahové hodnoty obratu kritérii přidělujícími pravomoc pro správní kontrolu spojení. Podle práva EU a švýcarského práva musí být dosaženy určité prahové hodnoty obratu, aby vznikla povinnost oznámit „spojení“ Evropské komisi (článek 3 EUMR) nebo Švýcarské komisi pro hospodářskou soutěž (článek 9 švýcarského zákona o kartelu); podle práva USA podléhá „kombinace“ oznámení před spojením v závislosti na prahových hodnotách obratu, pokud transakce dosáhne určité velikosti (Hnědá bota, odst. 44). Limity obratu se vztahují k celkovému obratu za předchozí finanční rok, který zahrnuje částky odvozené „z prodeje výrobků a poskytování služeb spadajících do běžné činnosti podniku po odečtení slev z prodeje a daně z přidané hodnoty a jiných daní přímo“. související s obratem“ (článek 5 [1] EUMR, článek 4 švýcarského nařízení o kontrole fúzí; „roční čistý prodej“, 15 USC 18a [a]).
Komentář
Hranice obratu, které musí být dosaženo k zahájení přezkumu spojení orgány pro hospodářskou soutěž, je čistě kvantitativním kritériem udávajícím velikost stran spojení; řídí jurisdikci a poskytují právní jistotu prostřednictvím jednoduchého a objektivního testu. Limity obratu určují, zda má spojení „unijní rozměr“ podle práva EU a podle práva USA, zda musí být oznámeno před spojením; „neposuzují postavení stran spojení na trhu ani dopad operace“ (oznámení o jurisdikci, odst. 127). Pokud však mají strany vysoký obrat, tento prvek má tendenci naznačovat významnou změnu na trhu, která by mohla výrazně omezit hospodářskou soutěž. Prahové hodnoty obratu se tedy používají jako zástupné ukazatele pro měření těch ekonomických zdrojů, které jsou agregovány, a odrážejí geografické rozložení těchto zdrojů (Oznámení o jurisdikci, odst. 124). Pro výpočet prahových hodnot obratu je hlavní oblast činnosti dotčených podniků irelevantní: podniky nebo jejich části, které jsou stranami spojení, musí mít aktivity v EU (právo EU) nebo celosvětově (právo USA). Sídlo dotčených podniků ani transakce se nemusí nacházet v dané zemi.
V EU spadá spojení do výlučné pravomoci Komise (na základě zásady jednoho správního místa), pokud má unijní rozměr. K tomu dojde, pokud (1) celkový celkový celosvětový obrat všech dotčených podniků přesahuje 5,000 2 milionů EUR a (250) celkový celoevropský obrat každého z alespoň dvou dotčených podniků je vyšší než 1 milionů EUR (čl. 2[125] EUMR). Účelem je zohlednit na celosvětovém základě celkovou velikost dotčených podniků, aby se zjistila minimální úroveň činnosti v rámci EU a aby se z jurisdikce EU vyloučily transakce, které jsou čistě vnitrostátní (oznámení o jurisdikci, odst. 126). Na druhé straně má spojení unijní rozměr, pokud má podstatný dopad na hospodářskou soutěž v nejméně třech členských státech (sdělení o jurisdikci, odst. 1). Je tomu tak, pokud (2,500) je celkový celkový celosvětový obrat všech dotčených podniků vyšší než 2 100 milionů EUR, přičemž v každém z alespoň tří členských států (3) je společný celkový obrat všech dotčených podniků vyšší než 25 milionů EUR a že (4) celkový obrat každého z alespoň dvou těchto podniků je vyšší než 100 milionů EUR. Konečně (1) celkový obrat v celé Unii každého z alespoň dvou dotčených podniků musí přesáhnout 3 milionů EUR (článek XNUMX[XNUMX] EUMR). Spojení však nemá unijní rozměr, přestože splňuje jednu z těchto dvou alternativ, pokud každý z dotčených podniků dosahuje více než dvou třetin svého obratu v jednom a tomtéž členském státě.
V USA podléhá fúze oznámení o předběžné fúzi, pokud velikost transakce (tj. hodnota akcií a aktiv, která bude nabývající firma držet po transakci, včetně hodnoty dříve získaných akcií) přesahuje 50 milionů USD, ale nepřesahuje 200 milionů $ (pod 50 milionů $, transakce se neoznamuje a nad 200 milionů $ musí být transakce nahlášena), kde (1) nabývající firma má aktiva nebo roční čisté tržby vyšší než 100 milionů $ a získaná firma má (i) aktiva nebo roční čisté tržby ve výši 10 milionů $ nebo více, pokud se získaná firma zabývá výrobou, nebo (ii) aktiva ve výši 10 milionů $ nebo více, pokud se získaná firma nezabývá výrobou; a (2) pokud nabývající firma získá alespoň 15 % akcií nebo aktiv firmy nebo souhrnnou celkovou částku akcií nebo aktiv firmy nad 15 milionů USD (15 USC 18a [a], dodatek 2000).
Pokud spojení spočívá v nabytí části jednoho podniku, jako je právo k duševnímu vlastnictví, musí být s ohledem na prodávajícího zohledněn pouze obrat týkající se této části (Otto/Primondo Assets, odst. 9 f.; Oznámení o jurisdikci , 136). Pokud je vytvořen společný podnik (článek 3[4] EUMR), jsou relevantní obraty každého z podniků zakládajících společný podnik, a pokud podniky získají společnou kontrolu nad existujícím podnikem nebo jeho částmi, obraty podniků, které kontrolu získávají, a nabytého podniku (oznámení o jurisdikci, odst. 140).
Prahové hodnoty obratu byly kritizovány za to, že nebyly schopny uspokojivým způsobem posoudit takzvané „vražedné akvizice“ (např. fúze Facebooku a Whatsapp [odstavce 9 a násl.] byla přezkoumána Komisí, protože byla oznámena podle článku 4 (5). ) EUMR, nebyly splněny prahové hodnoty obratu EUMR); prahové hodnoty obratu pak nejsou splněny, i když je podnik nebo jeho části nabyty za vysokou částku peněz, což umožňuje nabyvateli zabránit rozvoji potenciálních konkurentů na daném trhu. Takové operace obvykle zahrnují „start-up“ společnosti na digitálních trzích nebo farmaceutické společnosti, které vyvinuly nový lék s velkým potenciálem (i když ještě nezískaly registraci). Pro určení příslušnosti byla tedy zvážena jiná kritéria. Některé země, jako Německo a Rakousko, zavedly další prahové hodnoty založené na hodnotě transakce. Jiné, jako Španělsko nebo Spojené království, předpokládají podíl testu nabídky, který orgánům pro hospodářskou soutěž umožňuje řešit operace, kdy společnost s určitým podílem na trhu získá vznikajícího konkurenta. A konečně, některé jurisdikce, jako jsou USA, ale také Spojené království, Maďarsko, Kanada, Japonsko, Mexiko nebo Brazílie, předpokládají ex post přezkumy fúzí jako doplňkový nástroj. Dalším způsobem, jak postupovat, by mohlo být uvažovat, že prahové hodnoty obratu jsou splněny v okamžiku spojení, pokud by jich bylo s jistotou dosaženo do tří let (fikce dosažení daného obratu); obdobné pravidlo existuje v EU pro výpočet vnitřního obratu outsourcingové činnosti, kdy předchozí vnitřní obrat neodpovídá tržnímu ocenění činností a kde předpokládané výnosy mají být získány na základě dohody s bývalý rodič může být vhodným zástupcem.
V EU, jako doplněk k výše uvedenému, Tribunál potvrdil, že další možnost pro Komisi posoudit akvizici zabijáka poskytuje skutečnost, že jeden nebo více členských států – poté, co bylo učiněno oznámení jejich vnitrostátnímu orgánu pro hospodářskou soutěž – může požádat Komisi, aby posoudila spojení, které by ovlivnilo obchod mezi členskými státy a mohlo by významně ovlivnit hospodářskou soutěž na území členského státu nebo států, které o to požádaly (článek 22[1] EUMR), přestože nemá unijní rozměr (oznámení o Postoupení případu, odst. 42 a násl.). Toto pravidlo platí také v případě, že by předkládající orgán neměl žádnou jurisdikci podle vnitrostátního práva, protože by nebyly splněny vnitrostátní prahové hodnoty obratu (Illumina Grail, odst. 85 a násl., a již Procter & Gamble/Sara Lee Air care, odst. 7). Je však třeba zdůraznit, že odvolání proti rozsudku Tribunálu v současnosti probíhá u Soudního dvora Evropské unie. V závislosti na výsledku tohoto případu lze od této praxe upustit.
Odkazy na případy
Rozhodnutí Komise ze dne 03.10.2014, Facebook/Whatsapp (případ COMP/M.7217), [2014] O.J. C471/4
Oznámení je povinné pro všechna spojení s významem pro celé Společenství. Taková spojení nebudou provedena ani před jejich oznámením, ani dokud nebudou prohlášena za slučitelná se společným trhem podle rozhodnutí Komise.
Oznámení by mělo proběhnout buď po uzavření smlouvy, vyhlášení veřejné nabídky, získání kontroly nebo po projevení úmyslu v dobré víře tak učinit.
Formuláře pro podávání oznámení naleznete v přílohách: Prováděcí nařízení Komise (EU) č. 1269/2013
Další informace naleznete zde.
Dimenze EU
Komise v zásadě zkoumá pouze větší fúze s rozměrem EU, které dosahují určitých prahových hodnot obratu (viz článek 1 nařízení EU o spojování):
Existují dva alternativní způsoby, jak dosáhnout prahových hodnot obratu pro dimenzi EU.
První alternativa vyžaduje:
- kombinovaný celosvětový obrat všech spojujících se firem € 5 000 milionů a
- obrat v celé EU pro každou z alespoň dvou firem €250 milión.
Druhá alternativa vyžaduje:
- celosvětový obrat všech spojujících se firem € 2 500 milionů a
- celkový obrat všech spojujících se firem € 100 milionů v každém z alespoň tří členských států,
- obrat přes € 25 milionů pro každou z alespoň dvou firem v každém ze tří členských států uvedených v bodě ii a
- (Celoevropský obrat každé z alespoň dvou firem větší než € 100 milionů. V obou alternativách není dimenze EU splněna, pokud každá z firem archivuje více než dvě třetiny svého celoevropského obratu v jednom a tomtéž členském státě.
Menší fúze, které nemají rozměr EU, mohou místo toho spadat do pravomoci orgánů pro hospodářskou soutěž členských států.
Zjednodušený postup
Pokud spojující se firmy nepůsobí na stejných nebo souvisejících trzích nebo pokud mají pouze velmi malé podíly na trhu, které nedosahují stanoveného prahové hodnoty podílu na trhu v nařízení 139/2004 spojení obvykle nezpůsobí významné problémy v oblasti hospodářské soutěže: přezkum spojení proto provádí zjednodušený postup, zahrnující rutinní kontrolu. Nad těmito prahovými hodnotami podílu na trhu provádí Komise plnou vyšetřování.
Fáze I vyšetřování
Po oznámení má Komise 25 pracovních dnů na analýzu transakce během fáze I vyšetřování. Více než 90 % všech případů je vyřešeno ve fázi I, obvykle bez opravných prostředků.
Existují dva hlavní závěry vyšetřování fáze I:
- Fúze je schválena, buď bezpodmínečně, nebo s výhradou přijatých opravných prostředků; nebo
- Spojení stále vyvolává obavy o hospodářskou soutěž a Komise zahajuje fázi II vyšetřování.
Fáze II vyšetřování
Fáze II je hloubková analýza účinků spojení na hospodářskou soutěž a vyžaduje více času. Vyšetřování fáze II je zahájeno, když případ nemůže být vyřešen ve fázi I.
Od zahájení vyšetřování fáze II má Komise 90 pracovních dnů na to, aby učinila konečné rozhodnutí o slučitelnosti plánované transakce s nařízením EU o spojování. Lze povolit prodloužení o 15 nebo 20 pracovních dnů.
Poradní výbor
- Pracovní ujednání pro fungování Poradního výboru pro spojování podniků
- Organizace a účast na schůzích poradního výboru prostřednictvím videoodkazu
Opravné prostředky
Pokud se Komise obává, že by spojení mohlo významně ovlivnit hospodářskou soutěž, mohou spojující se společnosti nabídnout nápravu („závazky“), tj. navrhnout určité úpravy projektu, které by zaručily pokračování hospodářské soutěže na trhu. Společnosti mohou nabídnout nápravu ve fázi I nebo ve fázi II.
Konečné rozhodnutí
Po fázi II šetření může Komise buď:
- Bezpodmínečně zrušte fúzi; nebo
- Schválit fúzi s výhradou opravných prostředků; nebo
- Zakázat spojení, pokud spojující se strany nenavrhly žádná přiměřená náprava obav z narušení hospodářské soutěže.
Konečné veřejné verze rozhodnutí jsou zveřejňovány v Úředním věstníku. Nahlédněte do Pokynů pro přípravu veřejných verzí rozhodnutí Komise přijatých podle nařízení o spojování
Soudní přezkoumání
Všechna rozhodnutí a procesní jednání Komise podléhají přezkumu Tribunálu a v konečném důsledku Soudnímu dvoru.
Konzultace informací souvisejících s případem
Stav oznámení o spojení, termíny a zveřejněné dokumenty (jako jsou rozhodnutí nebo tiskové zprávy) lze prohlížet u všech oznámených spojení na webových stránkách hospodářské soutěže.
Přístup k souboru
V souladu s čl. 18 odst. 1 a 3 nařízení o spojování a čl. 17 odst. 1 prováděcího nařízení o spojování bude oznamujícím stranám na žádost poskytnut přístup ke spisu Komise v každé fázi postupu po oznámení. námitek Komise až do konzultace s poradním výborem.
Pro více informací klikněte zde.
